Режим Контроля за Экономической Концентрацией в Азербайджане

Во многих юрисдикциях слияния и поглощения регулируются специальными нормами законодательства о конкуренции. В Азербайджане контроль за слияниями охватывает как корпоративное право, так и антимонопольное (конкурентное) право.
В контексте правил конкуренции используется понятие «концентрация», которое является более широким, чем «слияние и поглощение». Этот термин охватывает не только «традиционные» операции по слиянию и поглощению в корпоративном праве, но также и определённые сделки, которые с точки зрения конкурентного права могут быть классифицированы как «концентрация» («Концентрация»)и требуют уведомления и получения разрешения соответствующего национального антимонопольного органа.

Регулирование Концентраций играет важную роль в предотвращении ограничений конкуренции на соответствующем рынке, поскольку такие ограничения могут лишить потребителей преимуществ эффективной конкуренции – таких как более низкие цены, более высокое качество продукции, больший выбор товаров и услуг, а также постоянные инновации.
 

Эта статья объяснит понятие Концентраций и режим их контроля в контексте законодательства Азербайджана о конкуренции.

1. Что считается «Концентрацией» в соответствии с азербайджанским законодательством о конкуренции?

Нормы, регулирующие Концентрации в Азербайджане, закреплены в Кодексе о Конкуренции («Кодекс»), который вступил в силу 1 июля 2024 года.

Органом, ответственным за осуществление контроля за Концентрациями, является Государственное агентство по антимонопольному контролю и контролю потребительского рынка при Президенте Азербайджанской Республики («Антимонопольный орган»).

Экономическая концентрация

В соответствии с Кодексом, Концентрация представляет собой операцию по объединению одного или нескольких хозяйствующих субъектов либо их отдельных частей (сфер деятельности), а также по приобретению хозяйствующего субъекта, его отдельных частей (сфер деятельности, акций, долей) и прав в порядке, установленном Кодексом.

Создание совместных предприятий также может рассматриваться как Концентрация; в то же время операции по созданию совместных предприятий, не признаваемые Концентрацией, рассматриваются в рамках гл. 4 Кодекса («Соглашения, ограничивающие конкуренцию») в контексте установленных там запретов.

Операции, осуществляемые между хозяйствующими субъектами, входящими в одну и ту же группу лиц, не рассматриваются как Концентрация, однако информация о таких операциях должна быть представлена в Антимонопольный орган в течение 7 (семи) дней после их завершения.

Согласно статье 26 Кодекса, условия, при которых операция оценивается как Концентрация, следующие:

• Традиционные слияния и поглощения: объединение двух или более независимых хозяйствующих субъектов (или части их деятельности);
• Приобретение контроля (прямое или косвенное): может происходить посредством приобретения акций или управленческих прав в следующих случаях:
• Приобретение новым или существующим акционером (участником) акций, предоставляющих право голоса в открытых или закрытых акционерных обществах, либо долей участия в обществах с ограниченной ответственностью;
• Приобретение более 20 процентов активов, включая основные производственные средства и нематериальные активы;
• Заключение договоров сроком более 6 (шести) месяцев, которые предоставляют право контроля над активами (включая основные производственные средства и нематериальные активы) или право оказывать решающее влияние на принятие стратегических решений хозяйствующего субъекта;
• Приобретение контроля над органами управления или исполнительными органами хозяйствующего субъекта (включая случаи, когда контроль достигается на основании договоров оказания услуг или соглашений о совместной деятельности);
• Приобретение финансовыми институтами активов других финансовых институтов на сумму, превышающую размер, устанавливаемый Кабинетом Министров (данная сумма пока не определена);
• Приобретение более 50 процентов акций, предоставляющих право голоса, либо прав контроля над управлением иностранного хозяйствующего субъекта, осуществляющего деятельность в той же сфере;
• Представление одних и тех же лиц в советах директоров или исполнительных органах двух или более хозяйствующих субъектов.
• Создание совместных предприятий. 

2. Когда необходимо уведомлять Антимонопольный орган о Концентрации?

Не все Концентрации требуют разрешения Антимонопольного органа — только те, которые соответствуют требованиям статьи 27 Кодекса. Уведомление о таких Концентрациях подается в Антимонопольный орган, если выполняется хотя бы одно из следующих условий:

• Один из участников Концентрации занимает доминирующее положение на соответствующем рынке;
• Оборот одного из участников Концентрации или нового субъекта, образовавшегося в результате Концентрации, на соответствующем рынке превышает 25 миллионов манатов;
• Совокупный оборот участников Концентрации внутри страны и на международном уровне за последний отчетный год превышает 35 миллионов манатов;
• Оборот одного из участников Концентрации за последний отчетный год внутри страны превышает 15 миллионов манатов, а для других участников более 5 миллионов манатов;
• Для хозяйствующих субъектов, не соответствующих вышеуказанным порогам оборота, общий оборот таких субъектов составляет не менее 20% оборота соответствующего рынка.

При оценке Концентрации Антимонопольный орган будет учитывать влияние операции на структуру рынка и уровень конкуренции. Концентрации, которые ограничивают или могут ограничивать конкуренцию на соответствующем рынке (или на других рынках), а также приводят к созданию или укреплению доминирующего положения на территории Азербайджана полностью или частично, запрещены. Поскольку Кодекс не делает различий между индивидуальным и совместным доминирующим положением в контексте запрета на его создание, запрет применяется ко всем случаям возникновения доминирования.

Антимонопольный орган также учитывает, что технологические, оптимизационные или другие конкурентоспособные эффекты Концентрации должны превышать негативное влияние на конкуренцию, не наносить ущерба интересам потребителей и не иметь альтернативного способа достижения этих результатов.

Регулирование оценки совместных предприятий как Концентрации более неопределенно, поскольку Кодекс не устанавливает специфических условий для признания таких предприятий Концентрацией или соглашением, ограничивающим конкуренцию. В отличие от международной практики, создание совместного предприятия в Азербайджане может одновременно рассматриваться и как Концентрация, и как соглашение, ограничивающее конкуренцию.

Кроме того, правила оценки Концентраций, которые должны быть установлены Кабинетом Министров, еще не опубликованы, и их принятие может урегулировать указанный вопрос.

3. Контроль за Концентрацией: Получение Разрешений

Сроки
 

Если выполняется хотя бы одно из условий, указанных в статье 27 Кодекса, стороны обязаны предоставить Антимонопольному органу информацию о Концентрации. Заявления на получение разрешения должны подаваться до осуществления Концентрации и в течение 30 (тридцати) дней после того, как стороны достигли соглашения о Концентрации, приняли решение, сделали предложение по потенциальной Концентрации или приняли любое другое решение о Концентрации (в зависимости от того, что произошло раньше).

Для Концентраций, возникающих в результате государственных закупок, аукционов или других конкурентных процедур, срок подачи заявления исчисляется со дня объявления победителя.

Требования к документации

Требования к документации Форма заявления утверждена решением Кабинета Министров Азербайджанской Республики «Форма заявления, предусмотренная статьей 30.1 Кодекса о конкуренции Азербайджанской Республики».

К заявлению прилагаются следующие документы:

1. Копия договора, решения или иного документа, являющегося основанием для Концентрации, нотариально заверенная или, при наличии печати хозяйствующего субъекта, заверенная печатью (со всеми приложениями);
2. Информация об основных видах деятельности, обороте (в натуральном выражении или денежной форме) и доле на рынке участников Концентрации за последние 2 (два) года;
3. Копии отчетов, представленных участниками Концентрации в налоговые и государственные статистические органы за последние 2 (два) года, о размере оборота (в натуральном или денежном выражении);
4. Копии учредительных документов участников Концентрации;
5. Информация, указанная в пунктах 2-4 выше, об учредителях хозяйственных обществ, участвующих в Концентрации, лицах, находящихся под решающим контролем этих лиц, лицах, которые будут осуществлять решающий контроль в отношении лиц, участвующих в Концентрации, после Концентрации, лицах, в отношении которых лица, участвующие в Концентрации, имеют решающий контроль, но которые не участвуют в Концентрации, а также о других существующих совместных предприятиях;
6. В случае Концентрации акционерных обществ – документ, подтверждающий предварительное информирование акционеров;
7. Документ, подтверждающий оплату государственной пошлины за рассмотрение заявления.

Как уже отмечалось, операции между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, не считаются Концентрацией, однако информация о таких операциях должна быть предоставлена Антимонопольному органу после их завершения. В рамках предоставления информации необходимо представить следующие документы:

1. Для каждого хозяйствующего субъекта в группе лиц:
   a. Информация об основных видах деятельности, обороте (в натуральном или денежном выражении) и доле на рынке за последние 2 (два) года;
   b. Копии отчетов о размере оборота (в натуральном или денежном выражении), представленных в налоговые и государственные статистические органы за последние 2 (два) года;
   c. Копии учредительных документов.
2. Информация о обороте (в натуральном или денежном выражении) между хозяйствующим субъектом и каждым хозяйствующим субъектом в группе лиц за последний отчетный год;
3. Форма зависимости (влияния) хозяйствующего субъекта с каждым участником группы лиц.

Процесс Оценки и Одобрения Заявки

Если Антимонопольный орган выявляет в поданной заявке какие-либо несоответствия или проблемы, он уведомляет об этом стороны в течение 10 (десяти) рабочих дней. Субъекты, участвующие в Концентрации, должны устранить выявленную проблему в течение дополнительных 10 (десяти) рабочих дней. Общий срок оценки полной и принятой заявки составляет 30 (тридцать) рабочих дней с даты её подачи. Этот срок может быть продлён дважды, каждый раз на 30 (тридцать) рабочих дней. Решение о продлении принимает Антимонопольный орган, уведомляя соответствующую сторону в течение 3 (трёх) рабочих дней.

Кроме того, если в процессе оценки заявки Антимонопольным органом выявлено ограничение конкуренции, которое может быть устранено в течение срока рассмотрения заявки, соответствующая сторона получает уведомление о необходимости устранить ограничение. Сторона обязана устранить указанные ограничения в указанный срок, при этом срок рассмотрения заявки приостанавливается до момента решения проблемы.

После завершения оценки заявки Антимонопольный орган принимает одно из следующих решений:

• Оставить заявку без рассмотрения: если Концентрация не подпадает под действие статьи 27 Модекса или выявленные недостатки, не являющиеся основанием для отказа в согласовании, не были устранены в течение 10 (десяти) рабочих дней.
• Полное или частичное одобрение заявки: если Концентрация не ограничивает конкуренцию на соответствующем рынке, либо технологические, оптимизационные или другие положительные результаты превышают возможное ограничение конкуренции, не наносят ущерба интересам потребителей и невозможно получить эти результаты другими способами.
• Отказ в одобрении заявки: если Концентрация ограничивает или может ограничить конкуренцию на соответствующем или других рынках, создаёт или укрепляет доминирующее положение, либо выявленные ограничения конкуренции, которые могли быть устранены в течение 15–30 (пятнадцати–тридцати) рабочих дней, не были устранены.

Антимонопольный орган имеет право устанавливать справедливые дополнительные условия для участников Концентрации исключительно с целью защиты конкуренции в рамках действующего законодательства и соответствующего рынка.

Для целей оценки заявки Антимонопольный орган может требовать от хозяйствующего субъекта предоставления дополнительной информации на основании обоснованного запроса. Если в течение срока оценки заявки решение не принимается, согласие на Концентрацию считается предоставленным.

Результаты оценки поданных заявок Антимонопольный орган публикует на официальном веб-сайте.

4. Ответственность за нарушение действующего законодательства

Хозяйствующие субъекты несут ответственность за случаи, когда они не подают заявку в Антимонопольный орган на Концентрацию, требующую разрешения, либо подают её после того, как Концентрация уже состоялась. Каждый хозяйствующий субъект, участвующий в Концентрации, несёт индивидуальную ответственность за такие нарушения. За подобные нарушения Антимонопольный орган может наложить финансовую санкцию в размере до 5% от общего оборота хозяйствующего субъекта за финансовый год, предшествующий году вынесения решения.

Кроме того, если Концентрация, требующая разрешения согласно статье 27 Кодекса, была проведена без получения разрешения и привела к ограничению конкуренции, либо осуществлена вопреки разрешению, выданному Антимонопольным органом с дополнительными условиями, Антимонопольный орган имеет право обратиться в суд с требованием о её аннулировании.

Также хозяйствующие субъекты несут ответственность за предоставление в Антимонопольный орган неполных, ошибочных или недостоверных документов и информации, включая просроченную подачу или непредставление требуемых документов и сведений. За такие нарушения Антимонопольный орган может наложить финансовую санкцию в размере до 3% от общего оборота хозяйствующего субъекта за финансовый год, предшествующий году вынесения решения.

Если при расчёте финансовых санкций берётся за основу оборот, ответственность соответствующих хозяйствующих субъектов определяется пропорционально их уровню участия в Концентрации.